制圖/武亞新
朋友聚會打牌玩點“小錢”算賭博嗎？
大西北網6月29日訊 賭博是一種危害社會和諧的不良行為，可能帶來一系列危害后果，我國刑法對于聚眾賭博是如何認定的？朋友之間一起打麻將、打牌，算不算聚眾賭博呢？
案例一：
6月7日晚，8名大學生在山東泰安游玩后，在賓館內玩起了1元一把的小籌碼“炸金花”。因為吆喝聲太大，其他房間的客人報了警。聞訊趕來的民警在房間內收繳賭資920元，給予8人治安拘留15天、罰款3000元的“頂格處罰”。事件發(fā)生后，有不少網友表示當地警方處罰太重，1元錢的價碼只能算是娛樂活動，造成擾民可以批評教育。另有網友認為，民警是按照法規(guī)辦事，幾名學生的行為構成了賭博就應該處罰。當地警方表示，按照《山東省公安機關行政處罰裁量基準》關于賭博的處罰標準，當場賭資在600元以上，即屬《治安管理處罰法》條例中的“參與賭博賭資較大”，參與賭博人數在8人以上，構成情節(jié)嚴重，所以對8名大學生采取了“頂格處罰”。
案例二：
2013年12月9日11時許，阿強與王某某、陳某某在廣州火車站西廣場出站口附近空地上“斗地主”。三人約定一把輸贏2元，遇“炸彈”則翻倍。在打牌過程中，民警到場將阿強3人抓獲。次日，民警決定對阿強拘留3天，并沒收他身上的257元。阿強稱，被關3天后，他不服，便向該區(qū)政府申請復議。2014年2月，該區(qū)政府作出決定書，表示維持警方的行政處罰決定。于是，阿強選擇了訴訟。一審之后，法院認為警方作出的處罰合法合規(guī)。阿強敗訴后上訴至廣州中院。二審中，廣州市中級人民法院認為，阿強是在賭博，但賭資不大，警方的拘留處罰不當，應該賠償阿強600多元。
主持人：本報記者 李升
嘉 賓：甘肅策橫律師事務所律師 賈立軍
甘肅策橫律師事務所律師 蔡立群
主持人：我國法律對于聚眾賭博是如何認定的呢？
賈立軍：根據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中第一條規(guī)定：“以營利為目的，有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的‘聚眾賭博’：組織3人以上賭博，抽頭漁利數額累計達到5000元以上的；組織3人以上賭博，賭資數額累計達到5萬元以上的；組織3人以上賭博，參賭人數累計達到20人以上的；組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。”我國公民在我國領域外周邊地區(qū)聚眾賭博、開設賭場，以吸引中華人民共和國公民為主要客源；另外，以營利為目的，在計算機網絡上建立賭博網站，或者為賭博網站擔任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開設賭場”，均構成賭博罪的，可以依照刑法規(guī)定追究刑事責任。
蔡立群：聚眾賭博罪的犯罪構成：本罪主體為一般主體，只要達到法定刑事責任年齡、具備刑事責任能力的自然人均能構成本罪；本罪在主觀方面表現為故意，并且以營利為目的。即行為人聚眾賭博、開設賭場或者一貫參加賭博，是為了獲取錢財，而不是為了消遣、娛樂；本罪侵犯的客體是正常的社會管理秩序；本罪在客觀方面表現為聚眾賭博、以賭博為業(yè)和開設、經營賭場的行為。
《治安管理處罰法》第七十條：以營利為目的，為賭博提供條件的，或者參與賭博賭資較大的，處五日以下拘留或者500元以下罰款；情節(jié)嚴重的，處10日以上15日以下拘留，并處500元以上3000元以下罰款。第七十四條 旅館業(yè)、飲食服務業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的人員，在公安機關查處賭博活動時，為違法犯罪行為人通風報信的，處10日以上15日以下拘留。刑事處罰，對以營利為目的，聚眾賭博、開設賭場或者以賭博為業(yè)的賭博犯罪，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
主持人：朋友之間打牌娛樂構成聚眾賭博嗎？
賈立軍：市民在休閑娛樂的時候打麻將是一種正常的活動，但這也是有“底線”的。公安機關在執(zhí)法的時候有個“推斷金額”，賭資在5000元左右的，就算是娛樂性質的麻將也屬于賭博行為，警方會根據法律依據給予參與人處罰。而賭資金額僅僅只是判斷是否為賭博行為的一個方面。比如，有些游戲機、“轉轉機”，每次只投入1元錢，但是輸贏在幾十到上百元，這種明顯以營利為目的的行為即使參與金額不大但仍然認定為賭博行為。另外，像有些茶樓的老板除了給客人提供娛樂的場所之外，還參與打牌“抽成”，這種即使他本人沒有參與打牌但是也被認定為賭博行為。
蔡立群：根據《刑法》，只有以營利為目的，組織3人以上賭博，抽頭漁利數額累計達到5000元以上的；或賭資數額累計達到5萬元以上的以及參賭人數累計達到20人以上的才會被認定為“聚眾賭博罪”，該罪的客觀表現為聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。
此外，全國集中打擊賭博違法犯罪活動專項行動辦公室2005年曾下發(fā)了《關于辦理賭博違法案件適用法律若干問題的通知》，對公安機關辦理賭博違法案件適用法律問題作了明確。根據該通知，“對不以營利為目的，親屬之間進行帶有財物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動，不予處罰；親屬之外的其他人之間進行帶有少量財物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動，不予處罰。”
同時《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第九條也規(guī)定“不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務費用的經營行為等，不以賭博論處。”
主持人：執(zhí)法部門對哪些行為可以按賭博進行處罰？
賈立軍：治安處罰：一是以營利為目的，聚眾賭博、開設賭場或者以賭博為業(yè)，尚不夠刑事處罰的；二是參與以營利為目的的聚眾賭博、計算機網絡賭博、電子游戲機賭博，或者到賭場賭博的；三是采取不報經國家批準，擅自發(fā)行、銷售彩票的方式，為賭博提供條件，尚不夠刑事處罰的；四是明知他人實施賭博違法犯罪活動，而為其提供資金、場所、交通工具、通訊工具、賭博工具、經營管理、網絡接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、費用結算等條件，或者為賭博場所、賭博人員充當保鏢，為賭博放哨、通風報信，尚不夠刑事處罰的；五是明知他人從事賭博活動而向其銷售具有賭博功能的游戲機，尚不夠刑事處罰的；六是在中華人民共和國境內通過計算機網絡、電話、手機短信等方式參與境外賭場賭博活動，或者中華人民共和國公民赴境外賭場賭博，賭博輸贏結算地在境內的。
蔡立群：刑事處罰中，以營利為目的，組織3人以上賭博，抽頭漁利數額累計達到5000元以上、賭資數額累計達到５萬元以上、參賭人數累計達到20人以上或者組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。而不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務費用的經營行為等，不以賭博論處。
主持人：什么情況下，賭博會被行政拘留，“賭資較大”又如何界定？
賈立軍：2005年《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》規(guī)定，聚眾賭博、開賭場、賭資較大等情形，被視為犯罪。反之，不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動等，不以賭博論處。至于是否會受到行政處罰，則要看具體的賭博情形是否違反治安管理的相關規(guī)定。一般來說，賭博行為達到行政拘留基本要符合兩個條件：一是主觀上必須以營利為目，二是為賭博提供條件或賭資達到較大以上。
蔡立群：從司法實踐來看，法院在判定賭博行為是否以營利為目的主要考慮兩點，一是賭局的大小，二是賭局是臨時起意還是固定設局。此外，參與者是否具有正當工作等因素也會作一定的考慮。另外，我國目前的法律對“賭資較大”尚未明確細化?，F有判決顯示，法院一般根據合理性原則，根據各省市的經濟情況綜合判斷“賭資較大”的界定。
主持人：賭博罪和娛樂活動應該如何區(qū)分？
賈立軍：從主觀方面看，是否以營利為目的，它是構成賭博罪的主觀要件，而群眾娛樂以休閑消遣為目的；從主體上看，群眾娛樂多是家庭成員、親朋好友間進行；看是否從中抽頭獲利，構成賭博罪客觀上以“聚眾賭博”、“開設賭場”或“以賭博為業(yè)”三種行為為限。“聚眾賭博”，是指組織、召集、引誘多人進行賭博，本人從中抽頭獲利的行為。“以賭博為業(yè)”，是指經常進行賭博，以賭博獲取錢財為其生活或者主要經濟來源的行為。“開設賭場”，是指提供賭博的場所及用具，供他人在其中進行賭博，本人從中營利的行為，而群眾娛樂不存在從中抽頭獲利；看彩頭量的多少，根據個人、地區(qū)經濟狀況及公眾接受的消費水平而定。
