原標(biāo)題 [組織按摩女“波推”竟未獲刑]
新華網(wǎng)頁面截圖
大西北網(wǎng)6月26日訊 據(jù)南方都市報(bào)報(bào)道：理發(fā)店店主雇請多名按摩女提供“波推”、“打飛機(jī)”等色情服務(wù)，檢方以“涉嫌賣淫嫖娼”提起公訴，但隨后又以“不應(yīng)當(dāng)追究被告人刑事責(zé)任”為由撤回起訴，3被告人無罪釋放。南海警方近日再次破獲同類案件，但由于法律規(guī)定此類行為并不屬于賣淫行為，如何處理及是否移送起訴引發(fā)爭議。
案例：理發(fā)店提供色情服務(wù) 老板無罪釋放
2011年7月，南海警方查獲一理發(fā)店里多名男子涉嫌賣淫嫖娼。據(jù)調(diào)查，該店雇請多名按摩女子為客人提供色情按摩。隨后，警方以涉嫌組織賣淫對這家店的老板李某和兩名管理人員刑事拘留并立案調(diào)查。案件偵結(jié)完畢移送檢方后，檢察院以同樣的罪名向法院提起公訴。
2011年底，李某等三人被一審法院以組織賣淫罪判處有期徒刑5年不等。但一審開庭期間，李某等人的辯護(hù)律師對檢方指控的罪名并無異議，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪希望從輕判決。一審判決后，李某卻突然提出了上訴，其新代表律師提出起訴書指控的行為不構(gòu)成犯罪，3被告人均無罪。檢方經(jīng)過兩次補(bǔ)充偵查后，2012年初以“不應(yīng)當(dāng)追究被告人刑事責(zé)任”為由，撤回起訴，3被告人無罪釋放。
省高院：手淫服務(wù)不屬賣淫行為
記者了解到，被告上訴后，佛山市中院組成合議庭審查，認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，決定發(fā)回重審，并對此案爭議的焦點(diǎn)作出答復(fù)。
答復(fù)稱，該案中被告人及證人證言等證據(jù)涉案場所只提供“打飛機(jī)”、“洗飛機(jī)”、“波推”三種色情服務(wù)。根據(jù)刑法學(xué)理論，賣淫是指以營利為目的，與不特定的對方發(fā)生性交和實(shí)施類似性交的行為，不包括單純?yōu)楫愋允忠团杂萌榉磕Σ聊行陨称鞯男袨椤?/div>
根據(jù)廣東省人民法院2007年有關(guān)介紹、容留婦女賣淫案適用法律問題的批復(fù)稱，介紹、容留婦女為他人提供手淫服務(wù)的行為，不屬于刑法明文規(guī)定的犯罪行為。故該三種色情服務(wù)不屬于《刑法》第六章第八節(jié)中組織、強(qiáng)迫、引誘、容留賣淫之“賣淫行為”。
現(xiàn)狀：組織者未獲罪 警方執(zhí)法遇尷尬
記者近日從南海警方獲悉，該局再次查獲一宗同類案件，但對于如何處理及是否移送起訴存在爭議。有民警表示，“該案該如何處理，我們現(xiàn)在慎之又慎。”基層民警也表示，目前法律規(guī)定不是很明晰，執(zhí)法很困難。
以往佛山警方遇此類案例如何執(zhí)法？佛山警方相關(guān)負(fù)責(zé)人昨日回應(yīng)，20 0 1年公安部對廣西自治區(qū)公安廳《關(guān)于對以金錢為媒介的同性之間的性行為如何定性的請示》有明確的批復(fù)，不特定的異性之間或者同性之間以金錢、財(cái)物為媒介發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系的行為，都屬于賣淫嫖娼行為，對行為人應(yīng)當(dāng)依法處理。
“如果是賣淫嫖娼，佛山警方就是根據(jù)這個(gè)批復(fù)辦理的。”該負(fù)責(zé)人還表示，至于組織賣淫者，則要根據(jù)法律規(guī)定移交檢察院提起公訴。“我國對賣淫行為一般處以治安處罰，對組織賣淫者，涉嫌組織賣淫罪將予以刑事拘留。”該負(fù)責(zé)人說。
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同類案件全國判決不一
同類案件國內(nèi)其他法院認(rèn)定和判決不一。2004年福州福清法院審理的湯某等涉嫌按摩店手淫服務(wù)案，被告人行為構(gòu)成容留賣淫罪；2008年重慶市黔江法院審理的龐某涉嫌會所色情按摩案協(xié)助組織賣淫罪未獲認(rèn)定。但在江門法院最近認(rèn)定一宗組織賣淫罪，則認(rèn)定手淫服務(wù)屬于賣淫行為。
觀點(diǎn)
“社會發(fā)展定義外延也應(yīng)拓展”
佛山政協(xié)委員、知名律師徐玉發(fā)：這是一個(gè)法律漏洞，不利結(jié)果不應(yīng)由被告承擔(dān)，而是通過司法解釋來彌補(bǔ)。現(xiàn)階段，手淫并非刑法意義上的賣淫行為，組織者也不構(gòu)成組織、介紹、容留他人賣淫罪。公安部的批復(fù)認(rèn)為手淫屬于賣淫行為，雖然既不是法律也不是司法解釋，但是在辦案過程中還是有參考性。不過，治安處罰意義上的“賣淫”不能和刑法意義上的“賣淫”畫上等號，后者的概念應(yīng)該理解為取得報(bào)酬而與他人性交的行為，性交有嚴(yán)格的界定。
法學(xué)副教授、律師戴國梁：傳統(tǒng)意義上的賣淫僅指以營利為目的而與他人發(fā)生的男女性交行為，后來隨著同性戀間有償性服務(wù)的出現(xiàn)，賣淫的外延擴(kuò)大到為同性提供性服務(wù)。這種變遷，說明賣淫的含義并非一成不變，而是隨著社會生活的變遷而發(fā)展的。
統(tǒng)籌：南都記者 門君誠
采寫：南都記者 門君誠 張?jiān)跉g
(責(zé)任編輯：鑫報(bào))
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